司法考试民诉案例二十一
[案例二十一](样题)
1999年4月，蔡军(男)与姚海华(女)登记结婚，婚后感情较好。次年，姚海华生下一女。2001年7月起，姚海华发现蔡军与其单位一年轻女同事关系暧昧，且蔡军常常夜不归宿。姚海华找蔡军单位领导反映情况，但无济于事。2002年9月，姚海华以夫妻感情不和为由，向人民法院起诉要求与蔡军离婚。受诉人民法院的独任审判员刘和经调解无效，于2003年3月1日作出准予原、被告离婚的判决，并将判决书送达双方当事人。当姚海华问刘和何时可以再结婚时，刘和回答道：“只要过了15天上诉期，没有接到上诉状，就可以再结婚了。”原告过了15天上诉期后，因没有接到法院送达的被告的上诉状，便于3月16日与赵天召登记结婚。事后得知，本案被告蔡军已于3月6日通过当地邮局将上诉状寄给市中级人民法院。市中院接到上诉后的第10天，将当事人的上诉状移交原一审人民法院。原审人民法院在10日内将上诉状副本送达姚海华。
根据以上案情回答下列问题：
1．在本案中，审判员、法院和当事人在适用诉讼期间问题上有哪些错误?
2．假如姚海华此时正在怀孕，姚海华起诉离婚，一审法院以姚海华怀孕为由判决不准离婚，一审法院的这种做法是否正确?为什么?
3．假如一审法院判决不准离婚，而二审法院认为应当判决离婚的，对于该案件和子女抚养、财产问题应当如何处理?答案及解析
1．在本案中，审判员、法院和当事人在适用诉讼期间问题上有哪些错误?
[考点]奉题考查的是诉讼期间。
[答案]本案中，审判员、法院和当事人适用诉讼期间有下列错误：(1)适用简易程序审理的案件，需要在3个月内审结，而独任审判员刘和却用了近6个月的时间。(2)二审法院应当在5日内将上诉状移交原审法院，而市中级法院却用了10天才移送。(3)期间应当从一审判决书收到的第2日起算，而姚海华却从一审判决书收到的当日起算。(4)被告已经在法定期间内上诉，一审判决尚未生效，而姚海华却另行结婚，构成重婚。(5)宣告判决时，审判员必须告知当事人上诉权利、期限和上诉法院，而独任审判员刘和却没有明确告知上诉期限。(6)离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前，不得另行结婚，而独任审判员刘和却没有告知。(7)原审法院应当在5日内将上诉状副本送达当事人，而原审法院却用了10日才将上诉状副本送达姚海华。
[法理分析](1)《民事诉讼法》第146条规定：“人民法院适用简易程序审理的案件，应当在立案之日起 3个月内审结。”依此规定可以看出，受诉人民法院的独任审判员刘和于2002年9月受理此案，而于2003年3月1日才作出准予原、被告离婚的判决，所用时间近6个月，这违反了我国法律关于审限的规定。
(2)《民事诉讼法》第149条第2款规定：“当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在5日内将上诉状移交原审人民法院。”依此规定可以看出，市中院作为第二审人民法院在接到上诉后的第10天，才将上诉状移交原一审法院，已经超过了法定期限，这是违法的。
(3)《民事诉讼法》第75条第2款规定：“期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内”，依此规定可以看出，本案原告姚海华是3月1日接到的一审判决书，因此上诉期间的起算应当是3月 2日，民事诉讼法规定当事人不服一审判决的上诉期间为15日，因此本案上诉期间的届满之日应当是3月 16日，可是原告姚海华却在上诉期后满前即与他人结婚，这是违反法律规定的。
(4)《民事诉讼法》第75条第4款规定：“期间不包括在途期间，诉讼丈书在期满前交邮的，不算过期。”依此规定可以看出，被告蔡军是在法定期间内上诉的，这表明一审判决尚未生效，因此，原告的行为是违法的。
(5)《民事诉讼法》第134条第3款规定：“宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。”本案中，审判员刘和却没有明确告知当事人的上诉期限，这是错误的。
(6)《民事诉讼法》第134条第4款规定：“宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。”而独任审判员刘和却没有告知。
(7)《民事诉讼法》第150条第1款规定：“原审人民法院收到上诉状，应当在5日内将上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到之日起15日内提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起5日内将副本送达上诉人。对于当事人不提出答辩状的，不影响人民法院审理。”依此规定可以看出，原审人民法院在10日内将上诉状副本送达姚海华，这违反了送达期间的规定。