司法考试民诉案例一
[案例一](2004年司法考试试题，20分)
案情：位于某市甲区的天南公司与位于乙区的海北公司签订合同，约定海北公司承建天南公司位于丙区的新办公楼，合同中未约定仲裁条款。新办公楼施工过程中，天南公司与海北公司因工程增加工作量、工程进度款等问题发生争议。双方在交涉过程中通过电子邮件约定将争议提交某仲裁委员会进行仲裁。其后天南公司考虑到多种因素，向人民法院提起诉讼，请求判决解除合同。
法院在不知道双方曾约定仲裁的情况下受理了本案，海北公司进行了答辩，表示不同意解除合同。在一审法院审理过程中，原告申请法院裁定被告停止施工，法院未予准许。开庭审理过程中，原告提交了双方在履行合同过程中的会谈录音带和会议纪要，主张原合同已经变更。被告质证时表示，对方在会谈时进行录音未征得本方同意，被告事先不知道原告进行了录音，而会议纪要则无被告方人员的签字，故均不予 认可。一审法院经过审理，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，认为一审判决错误，提出上诉，并称双方当事人之间存在仲裁协议，法院对本案无诉讼管辖权。
二审法院对本案进行了审理。在二审过程中，海北公司见一审法院判决支持了本公司的主张，又向二审法院提出反诉，请求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考虑到二审可能败诉，故提请调解，为了达成协议，表示认可部分工程新增加的工作量。后因调解不成，天南公司又表示对已认可增加的工作量不予认可。二审法院经过审理，判决驳回上诉，维持原判。
问题：
1．何地法院对本案具有诉讼管辖权?
2．假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以通过何种途径加以解决?
3．一审法院未依原告请求裁定被告停工是否正确?为什么?
4．双方的会谈录音带和会议纪要可否作为法院认定案件事实的根据?为什么?
5．原告关于管辖权的上诉理由是否成立?为什么?
6．假设二审法院认为本案不应由人民法院受理，可以如何处理?
7．对于海北公司提出的反诉，人民法院的正确处理方式是什么?
8．天南公司已经认可增加的工作量，法院在判决中能否作为认定事实的根据?
答案及解析
1．何地法院对本案具有诉讼管辖权?
[考点]本题考查的是民事诉讼管辖问题。
[答案]乙区法院和丙区法院。
[法理分析]《民事诉讼法》第24条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”本题中的纠纷即为合同纠纷，应由被告住所地乙区的法院或者合同履行地的丙区法院来管辖，二者都有管辖权。
[答题技巧]掌握有关诉讼管辖的规定。
2．假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以通过何种途径加以解决?
[考点]本题考查的是仲裁协议效力争议的解决。
[答案]请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
[法理分析]《仲裁法》第20条规定：“当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。”
[答题技巧]掌握当事人对仲裁协议的效力发生争议时的规定。
3．一审法院未依原告请求裁定被告停工是否正确?为什么?
[考点]本题考查的是先予执行的条件。
[答案]正确，原告请求不符合先予执行的条件，因本案尚在审理中，合同是否解除尚无定论，当事人之间的权利义务关系尚不明确。
[法理分析]《民事诉讼法》第98条对此作了明确规定：“人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：(一)当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的；(二)被申请人有履行能力。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。”本题中案件正在审理之中，合同是否解除还未最终确定。所以当事人之间的权利义务关系还不明确，法院不能支持原告的请求。